判決書(shū)字號(hào)　　一審判決書(shū)：成都市武侯區(qū)人民法院(XX)武侯民初字第245號(hào)　　二審判決書(shū)：成都市中級(jí)人民法院(XX)成民終字第833號(hào)　　上訴人(原審被告)四川九寨黃龍機(jī)場(chǎng)置業(yè)發(fā)展有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)九寨黃龍公司)　　委托代理人：尹冬生，四川典章律師事務(wù)所律師。　　被上訴人(原審原告)陸軍　　基本案情　　1、1999年10月28日，大連保稅區(qū)大星國(guó)際工貿(mào)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)大星公司)發(fā)出擬設(shè)立由陸軍任負(fù)責(zé)人的中國(guó)西南辦事處的通知，但該通知于XX年12月18日作廢。　　2、XX年7月18日，陸軍以大星公司西南辦事處的名義，并私刻印章與九寨黃龍公司簽訂了《工礦產(chǎn)品訂貨合同》一份。　　3、在簽訂《工礦產(chǎn)品訂貨合同》前，九寨黃龍公司于XX年7月1日由陸軍指定，向成都宇航實(shí)業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)宇航公司)的賬戶(hù)支付了訂金5000元。簽訂《工礦產(chǎn)品訂貨合同》后，九寨黃龍公司于XX年8月13日由陸軍指定，向宇航公司的賬戶(hù)預(yù)付貨款16000元。XX年8月14日，陸軍以大星公司西南辦事處的名義向九寨黃龍公司交付了價(jià)值80570元的吉愛(ài)思彩瓦及附件。XX年7月29日，陸軍以大星公司西南辦事處的名義向九寨黃龍公司交付了4328平立米的吉愛(ài)思彩瓦，每平方米76元。XX年8月29日，九寨黃龍公司由陸軍指定，向宇航公司的賬戶(hù)付貨款50000元。九寨黃龍公司支付上述款項(xiàng)后，均是由宇航公司出具收款憑證。　　4、XX年6月21日，陸軍通過(guò)宇航公司賬戶(hù)向大星公司付清了吉愛(ài)思彩瓦及附件的全部貨款。九寨黃龍公司使用完第一批吉愛(ài)思彩瓦后不久，第一批吉愛(ài)思彩瓦便由桔紅色變?yōu)榘咨耪瘻峡h建設(shè)規(guī)劃局函告九寨黃龍公司不能使用該品質(zhì)的吉愛(ài)思彩瓦用于九寨溝景區(qū)的建筑物。　　5、陸軍為追索貨款，以其私刻的大星公司公章與法定代表人印章，制作了授權(quán)訴訟的委托書(shū)，并以大星公司的名義，于XX年8月向武侯區(qū)人民法院提起第一次訴訟，并經(jīng)庭審查明，大星公司在XX年8月前就已更名，遂裁定駁回了大星公司的起訴。XX年，陸軍以本人名義向武侯區(qū)人民法院提起第二次訴訟，九寨黃龍公司也提起了反訴，但在審理中，雙方均申請(qǐng)撤回起訴。XX年1月，陸軍以本人名義向武侯區(qū)人民法院提起第三次訴訟。　　原告訴稱(chēng)　　原告陸軍訴稱(chēng)：陸軍以大星公司名義與九寨黃龍公司簽訂《工礦產(chǎn)品訂貨合同》后，陸軍按照合同的約定向九寨黃龍公司提供了貨物，九寨黃龍公司至今尚欠貨款419898元。 陸軍雖以私刻的大星公司公章與九寨黃龍公司簽訂了合同，但九寨黃龍公司未在法定期限內(nèi)行使撤銷(xiāo)權(quán)請(qǐng)求撤銷(xiāo)合同，因此，九寨黃龍公司應(yīng)按合同約定向陸軍支付 貨款和違約金;至于九寨黃龍公司提出的質(zhì)量問(wèn)題，由于雙方之間是憑樣品買(mǎi)賣(mài)，九寨黃龍公司在收貨時(shí)對(duì)質(zhì)量問(wèn)題并未提出異議，主張的質(zhì)量瑕疵也未通知陸軍， 拒付貨款的理由不能成立。陸軍請(qǐng)求判令九寨黃龍公司支付貨款419898元及違約金278392元。　　被告辯稱(chēng)　　被 告九寨黃龍公司辯稱(chēng)：陸軍與九寨黃龍公司之間不存在任何合同關(guān)系，其訴稱(chēng)的《工礦產(chǎn)品訂貨合同》由于是陸軍私刻大星公司西南辦事處印章與九寨黃龍公司簽訂 的，因此，該合同與陸軍無(wú)關(guān)，陸軍無(wú)權(quán)依此合同向九寨黃龍公司主張任何權(quán)利。至于陸軍提供的貨物，由于在安裝后短時(shí)間內(nèi)就出現(xiàn)了顏色變白的現(xiàn)象，存在嚴(yán)重 的質(zhì)量問(wèn)題，九寨黃龍公司有權(quán)拒付貨款。九寨黃龍公司請(qǐng)求駁回陸軍的訴訟請(qǐng)求。　　一審法院判決　　法院認(rèn)為：《工礦產(chǎn)品訂貨合同》是陸軍以私刻的大星公司西南辦事處印章，并以該辦事處的名義與九寨黃龍公司簽訂的，大星公司也未對(duì)此予以追認(rèn)，故依據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法若 干問(wèn)題的意見(jiàn)》第四十九條的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定陸軍是《工礦產(chǎn)品訂貨合同》的供方主體，承擔(dān)供方的權(quán)利與義務(wù)。由于雙方的買(mǎi)賣(mài)是憑樣品買(mǎi)賣(mài)，陸軍交付的彩瓦與雙 方封存的樣品一致，故九寨黃龍公司以質(zhì)量問(wèn)題作為拒付貨款的理由不予支持。九寨黃龍公司應(yīng)依照《工礦產(chǎn)品訂貨合同》向陸軍支付貨款及違約金。　　成都市武侯區(qū)人民法院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六條、第五十二條、第六十條第一款、第一百一十四條、第一百五十九條、第一百六十一條、第一百六十二條，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條第二款之規(guī)定，判決如下：　　1、九寨黃龍公司于判決生效之日起二十日內(nèi)支付給陸軍貨款41489元及逾期付款違約金278392元，共計(jì)693290元。　　2、駁回陸軍的其他訴訟請(qǐng)求。　　二審訴辯觀點(diǎn)　　九 寨黃龍公司不服一審判決，向成都市中級(jí)人民法院提起上訴。其上訴理由為：合同具有相對(duì)性，《工礦產(chǎn)品訂貨合同》是九寨黃龍公司與大星公司簽訂的，陸軍不是 該合同的相對(duì)方，因此，《工礦產(chǎn)品訂貨合同》在陸軍與九寨黃龍公司之間無(wú)任何拘束力。由于陸軍提供的彩瓦存在重大的質(zhì)量問(wèn)題，九寨黃龍公司有權(quán)拒付貨款。 請(qǐng)求撤銷(xiāo)一審判決，并駁回陸軍的訴訟請(qǐng)求。　　陸軍服從一審判決。　　二審法院判決　　成 都市中級(jí)人民法院認(rèn)為：大星公司辦事處在簽訂《工礦產(chǎn)品訂貨合同》時(shí)并不存在，故該合同因一方主體不存在而不成立，且對(duì)九寨黃龍公司不發(fā)生約束力。九寨黃 龍公司在知道彩瓦是陸軍提供的情況下，未行使撤銷(xiāo)權(quán)，故陸軍與九寨黃龍公司之間的事實(shí)買(mǎi)賣(mài)關(guān)系成立。陸軍交付的產(chǎn)品，經(jīng)九寨黃龍公司安裝使用后，在短期內(nèi) 發(fā)生色澤變化的現(xiàn)象，顯然存在質(zhì)量瑕疵，九寨黃龍公司拒絕支付貨款的抗辯理由成立。再則，陸軍依據(jù)《工礦產(chǎn)品訂貨合同》提起訴訟，并要求九寨公司依該合同 支付貨款及違約金的訴訟請(qǐng)求，因其所依據(jù)的合同不成立，在一審中也未變更其訴訟請(qǐng)求，故陸軍的訴訟請(qǐng)求不能成立。　　綜上，原判對(duì)金池公司與眾合公司簽訂的項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同成立并有效、金池公司支付的20萬(wàn)元為定金的認(rèn)定錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)，應(yīng)依法予以改判，眾合公司的上訴請(qǐng)求依法予以支持。　　成都市中級(jí)人民法院依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款(三)、(四)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：　　一、撤銷(xiāo)成都市武侯區(qū)人民法院(XX)武侯民初字第245號(hào)民事判決。　　二、駁回陸軍的訴訟請(qǐng)求。